…… ASLİYE CEZA MAHKEMESİ
DOSYA NO : 20…/…. Esas
MÜŞTEKİ :……………………(T.C….)
Adres : ……………………………………………..
SANIK : ………………….(T.C…. )
Adres : ……………………………………………..
MÜDAFİ : Av. Zeynep Büşra BİLGİN
GMK Bulvarı No:95/4 Maltepe/Çankaya/ANKARA
İSNAT EDİLEN
SUÇ ve TARİHİ :
KONU : Savunma ve bir kısım delillerin ibrazıdır.
AÇIKLAMALAR:
Yukarıda esası verilen dosya kapsamında hukuka ve hakkaniyete aykırı bir biçimde müvekkilin iradesi dışında oluşturulan beyanlarla alınan kolluk ifadesi neticesinde yeterli inceleme yapılmaksızın TCK m. …. kapsamında … suçu isnadı ile müvekkil aleyhine iddianame hazırlanmış ve kovuşturma aşamasına geçilmiştir. Müvekkile isnat edilen suçun kabulü mümkün değildir. Şöyle ki;
1) Müvekkil …. oranında engelli olup….. Aynı zamanda müvekkil, zihinsel engeline bağlı olarak kendini idare edemeyecek durumda olması nedeniyle de mahkeme kararı ile kısıtlanmış olup vasisi …….. tır.(EK-1) Bu durum ….yetkililerince de bilinmekte olup işe alım ve devamında müvekkil hakkındaki tüm iş ve işlemler müvekkili temsilen ……. tarafından yapılmıştır.
Olay tarihinde müştekinin şikayeti üzerine güvenlik görevlilerince olay yerini kısıtlı şekilde gösteren kamera kayıtları incelenmiş, olay yerinden bir çok insan geçmiş, odaya bir çok insan girmiş- çıkmış olmasına karşın yalnızca kendini ifade edemeyen, konuşma ve anlama güçlüğü çeken, kısıtlı müvekkilin ifadesi alınmış ve suç haksız suretle müvekkile isnat edilmiş, müvekkilin kendini savunamaması ve olayları kavramada yaşadığı zorluk kötüye kullanılarak müvekkile birbirinden çelişkili beyanlar verdirilmiş nitekim aynı tarihte de müvekkil İş Kanununa aykırı biçimde işten atılmıştır. Başından sonuna kadar hukuka aykırı şekilde alınan ifadenin, ….idaresince hukuka aykırı şekilde yapılan işlemlerin tarafımızca kabulü mümkün değildir. Bu nedenle kolluk ….görevlilerince dosyaya sunulan ifade tutanağı, olay yeri tutanağı vb. Diğer evrakların tarafımızca kabulü mümkün değildir. Söz konusu evraklar hukuka aykırı şekilde elde edildiği için her bir sorumlu hakkında yasal yollara başvuru hakkımızı saklı tutar, resen soruşturma gerektiren bir hususun tespiti halinde ise mahkemenizce gerekli işlemlerin yapılmasını bilvekale arz ve talep ederiz.
Müvekkil olay tarihinde mahkeme kararı ile kısıtlı ve …. oranında engelli olduğundan CMK m. 150/2 gereği müdafii bulundurulmadan ve vasisine haber verilmeksizin alınan ifade hukuka aykırı olup müvekkilin savunma hakkı ihlal edilmiştir(Bkz. Y.2.C.D 2021/21001 E. 2021/3399 K. Sayılı 23.02.2021 tarihli kararı) Bu ifadede müvekkil kendi iradesi ile yaşadıklarını anlatamamış, …. görevlilerinin zorla kendisine yazdırdığı beyanları aktarmıştır. Buna ek olarak CMK m. 148; “müdafi hazır bulunmaksızın kollukça alınan ifade, hâkim veya mahkeme huzurunda şüpheli veya sanık tarafından doğrulanmadıkça hükme esas alınamaz.” hükmü gereği ilk celsede suçu işlemediğini anlatarak ve beraatini talep eden müvekkil hakkında soruşturma sürecinde elde edilen hukuka aykırı tutanakların karara esas alınmamasını bilvekale arz ve talep ederiz.
2) Mahkemeniz tarafından ilk celsede müvekkilin suç ehliyetinin var olup olmadığı hususu hakkında tespit yapılabilmesi için müvekkil Adli Tıp Kurumuna sevk edilmiştir. Mahkemeniz tarafından yapılan sevk neticesinde Adli Tıp Kurumu hukuka ve gerçeğe aykırı biçimde hiçbir gerekçe beyan etmeden TCK m. 32 kapsamında değerlendirme yapılamayacağı tespitinde bulunmuşken, 1 hafta sonra ……. kanalı ile gerçekleştirilen incelemede ise Adli Tıp Kurumu tarafından müvekkilde zeka geriliğine bağlı TCK m.32/2 hükümlerinin uygulanması gerektiğine dair rapor düzenlenmiştir. Dolayısı ile mahkemeniz vasıtası ile alınan …….. tarihli rapor hem müvekkile ait dosyaya sunduğumuz ………. sayılı özürlü sağlık kurulu raporu, hem vasi tayinine ilişkin mahkeme kararı hem de …. tarihli …… sayılı Adli Tıp Kurumu raporu ile çelişmektedir.
Müvekkil rutin olarak kendisine ezberletilen isimler, işlemler, yollar vb. dışında zihnini aktif olarak kullanamamakta olayları olguları anlamlandıramamaktadır. Hırsızlık nedir, bu eylem bir suç mudur, suç nedir, suçun sonuçları nelerdir bunları anlamlandırma ve sonuçlarına rağmen eylemi isteme yeteneklerine sahip değildir. Bu durum müvekkile bir kaç basit soru sorulduğunda verdiği cevaplardan dahi tespit edilebilmektedir. ….. sayılı Adli Tıp Kurumu raporu da(EK-2) bu hususu doğrulamakta olup söz konusu raporun gerekçesinde “………………..” denilmektedir. Yine iş bu dava kapsamında delil olarak savcılık makamının ibraz ettiği kamera kayıtlarında da …….eylemleri dahi yeterli zihinsel bir faaliyet içerisinde gerçekleştiremediği gözlemlenmektedir. Bu şekilde hareketlerini ve yaşamını biçimlendirme iradesi ve açık bir şuur ile hareket kabiliyeti olmayan müvekkil hakkında gerekçesiz şekilde hazırlanmış raporun tarafımızca kabulü mümkün değildir. Söz konusu çelişkili ve hatalı raporun yargılamaya esas alınmamasını bilvekale arz ve talep ederiz. (Bkz: Y6CD 23.06.2021 E.2020/10775 – K.2021/12118)
3) Müvekkile isnat edilen suçun müvekkil tarafından işlenebilmesi için öncelikle isnat yeteneğinin olması gerekmektedir. “İsnat yeteneğinden söz edilebilmesi için kişinin “anlama” ve “isteme” yeteneğine sahip olması gerekir. Bu yeteneklerin sadece birine sahip olmak, isnat yeteneğinin var olduğu sonucunu doğurmaz. Akıl hastalıkları da bu anlama ve isteme yeteneklerini etkileyen psikolojik bozukluklardır.” (Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Hukuk Araştırmaları Dergisi • Cilt 24, Sayı 2, Aralık 2018, s. 757.) Dolayısı ile adli tıp kurumu tarafından müvekkilin bir suçun suç olduğunu anlayabilme ve bunu isteyebilme yeteneğinin olup olmadığının araştırılması gerekmekteyken Adli Tıp Kurumu bu araştırma bir yana müvekkil ile muhatap dahi olmadan kopyala yapıştır, hiçbir gerekçesi olmayan bir raporla müvekkil hakkında zeka geriliği olmadığı hususunda hatalı rapor tanzim etmiştir. Adli Tıp Kurumunun söz konusu eksik incelemeleri yalnızca iş bu dosyaya özel olmadığından söz konusu hususta ATK’ nın anlama ve isteme hususlarını göz önünde bulundurmadan hazırladığı bir çok rapor nedeniyle mahkeme kararları eksik inceleme gerekçesi ile Yargıtay’ dan dönmektedir. İş bu nedenle rapordaki çelişkinin giderilmesi için Adli Tıp Kurumu İlgili İhtisas Dairesi’nden hem isnat edilen suçu ve eylemi anlama hem de isteme iradesi hakkında gerekçeli bir rapor alınmasını bilvekale arz ve talep ederiz.
4) Davaya konu suça ilişkin sunulan tek delil kamera kayıtlarıdır. Ancak bu kayıtlar savcılık makamınca çözümlenmemiştir. Tarafımızca söz konusu …. tarihine ait, toplam … dakika …..saniyeden oluşan kamera kaydı çözümlenmiş olup çözümleme evrakını mahkemeye ibraz ederiz.( EK-3) Tarafımızca mahkemenize sunulan çözümlemede de görüleceği üzere …. bulunduğunu iddia ettiği odaya …… farklı insan girip çıkmıştır. …….
…..suç isnadına sebebiyet vermesi ancak diğer şahısların kimlik tespitinin dahi yapılmamış olması hakkaniyetten uzaktır. Tüm bunlara ek olarak suçun müvekkil tarafından işlenemeyeceği hem müvekkilin kişilik özellikleri hem de kamera kayıtlarında müvekkilin yalınızca …. saniyelik odaya girip çıkmış olması ve bu sürede suçun unsurlarını yerine getirme ihtimalinin imkansız olması nedeniyle sabit olup müvekkilin beraatını talep ederiz.
5) Yukarıda arz ve izah edilen ayrıca mahkemenizce resen tespit edilecek hususlar kapsamında müvekkile isnat edilen suçun unsurları oluşmamıştır. Keza öncelikle müvekkilin bu suçu işlemeye elverişli bir isnat yeteneği yoktur. Müvekkilin zihinsel kabiliyetleri suçu anlama ve isteme olgularını karşılamamaktadır. Buna ek olarak dosya kapsamındaki kamera kayıtlarından anlaşılacağı üzere müvekkil odada hiç yalnız kalmadığı gibi iddia edildiği üzere kilitli bir dolabı açmaya yetecek kadar bir süre de odada kalmamıştır. Müvekkil odadaki işlerini bitirip her defasında odadan ayrılmış ….. devam etmiştir. Olayın gerçekleştiği odaya birçok kişi girip çıkmıştır. Dolayısı ile bir suçun varlığı halinde bu suçun kimin tarafından işlendiği de belirsizdir. Dahası olaya konu eşyanın bulunduğu konum, çekmecenin kilitli olduğu iddiası vb. Diğer unsurlar da hırsızlık iddiasını çelişkili bir hale sokmaktadır. Dolayısı ile suçun varlığına dair de şüphe mevcuttur. Müvekkilin hep aynı katta bulunmasına ve olay günü müvekkilin ifadesinin alınmasından da tespit edileceği üzere müvekkilin üzerinden de suça ilişkin hiçbir eşya çıkmamış, para dahi bulunmamıştır. Ne yazık ki müvekkilin hem çalıştığı yerde ….. görevlisi olması, hem zihinsel engelli olması ve kendini ifade edemediği gibi dış yönlendirmelere de açık olması nedeniyle diğer insanlardan farklı olan müvekkil olağan şüpheli olarak görülmüş ve sadece müvekkil hakkında işlem uygulanmıştır. Kendisini savunamayan müvekkilin haklarının gözetilmediği ve olayın örtülmesi için müvekkile suç isnat etmenin diğer insanlara göre daha kolay olması sebebiyle müdafii hakkı dahi tanınmadan müvekkil hem işinden kovulmuş hem de işlemediği suçlardan yargılanmaktadır. MüvekkiliN mahkemenizin vicdani ve hukuki takdiri ile beraatini talep ederiz.
Mahkemenin aksi kanaatte olması halinde ise indirim hallerinin ve müvekkil lehine hükümlerin uygulanmasını, piyasa koşullarında ….. tutarındaki zararın azlığı nedeniyle TCK m. 145 gereği müvekkile ceza verilmesinde vazgeçilmesini, bu mümkün değilse indirim yapılmasını, hükmün açıklanmasının geri bırakılması hükümlerinin uygulama bulabilmesi halinde bu hükümlerin uygulanmasını son çare olarak talep ederiz.
NETİCE-İ TALEP;
Hukuka ve hakkaniyete aykırı gerekçesiz ve çelişkili ATK raporunun esas alınmaması ile ATK İhtisas Dairesinde kapsamlı anlama- isteme yeteneklerini ölçer derecede ve zeka testi de kapsar şekilde rapor alınmasına,
İzah edilen ve resen tespit edilecek hususlar kapsamında müvekkilin beraatine,
Mahkeme aksi kanaatte ise;
TCK m. 32 kapsamında ceza verilmesine yer olmadığına ilişkin hüküm kurulmasına,
TCK m. 32 uygulanmaması halinde ise; Zararın azlığı nedeniyle TCK m. 145 gereği müvekkile ceza verilmesinde vazgeçilmesine,
Bu mümkün değilse TCK m. 145 vd. Hükümler esas alınarak ceza takdirinde indirim yapılmasına,
Hükmün açıklanmasının geri bırakılması hükümlerinin uygulama bulabilmesi halinde bu hükümlerin uygulanmasına,
Yargılama giderleri ve vekalet ücretinin hazine üzerine bırakılmasına ilişkin karar verilmesini bilvekale arz ve talep ederiz. ……
Müdafii
Zeynep Büşra BİLGİN
EKLER:
1-Kısıtlılık Kararı ve Ankara Numune E.A Hastanesinin 06.02.2007 tarih ve 77 sayılı özürlü sağlık kurulu raporu
2- 14.10.2021 tarihli 2021/23947 sayılı Adli Tıp Kurumu raporu
3- Olay yeri Kamera Kaydı Çözümlemesi